传统上，侵犯知识产权刑事案件，无论是假冒、非法出售、擅自制造还是侵犯商业秘密，其犯罪行为的发生地和危害结果地总是相对明确的。简言之，传统类型的侵犯知识产权的犯罪行为总会与特定的物理空间发生直接、稳定的联系，因此适宜适用犯罪地管辖原则。然而，将该原则用于云计算环境所发生的侵犯知识产权刑事案件时却会遭遇一定困难。

所谓云计算，是近年来新兴的一种信息应用方式，是由用户、分布式服务器和数据中心经由互联网组成的系统。分布式服务器和数据中心由各种网络服务商提供，被许可的用户可以从世界任何地方经由互联网访问并运用储存的信息。与传统信息应用方式相比，云计算最大的特点在于信息的存储与调用方式发生了根本性变化。云计算所依托的数据和信息不是基于个人电脑的存储，而是由互联网所连接的远程数据库。云计算系统根据用户的指令按需调用信息资源，通过网络将分布在不同位置的硬件、软件等资源集中起来组成虚拟主机供用户使用。

但必须注意的是，云计算在带来信息共享极大便捷的同时，一旦被犯罪分子利用，其所造成的社会危害也将被放大。同时，由于云计算的虚拟化与动态化特征，导致犯罪行为很难与某一特定的物理空间形成直接、必然的联系，使得一旦发生严重侵权构成犯罪时，难以明确其犯罪地。

例如，用户如需在线观看电影，云计算系统根据用户指令向若干分布于不同地域甚至不同国家的网络设备寻找该视频作品，然后按照某种算法或网速快慢从这些网站上分别获得该视频某部分或片段，加以排序或重组，再传递到用户设备中。此种情况下，用户所在线观看的视频并非来源于某一个网站而是若干网站，其中既可能有来源合法的，也有侵权的，或者全部片段都涉嫌侵权但分布在不同网站上。虽然目前尚未出现此类型的严重犯罪，但随着云计算的大规模广泛应用，必须重视云计算环境下知识产权的刑事保护。

云计算环境下信息的存储与调用方式的变更虽然对侵犯知识产权案件的地域管辖提出了新挑战，但并不意味着云计算环境下犯罪行为完全无迹可寻。由于云计算系统中的活动依赖于多台连接互联网的计算机，而每一台计算机都有唯一的网络空间地址，即IP地址。由此可以通过确定犯罪者进入的IP地址，找到所在服务器的地理位置，从而为云计算下侵犯知识产权犯罪行为与现实物理空间建立对应的地域联系，并由此确定其地域管辖。同时，尽管技术新颖，形式多样，但本质上云计算服务提供者仍然属于网络服务提供者的范畴。按照其服务种类，云计算服务提供者可以划分为提供基础设施的服务者，提供平台的服务者和提供软件的服务者三种类型。

提供基础设施和提供平台类型的云计算服务提供者通常并不直接提供作品、音像制品等，而是为用户提供信息存储、服务器、操作系统、搜索、链接、传输等中间服务，一般不承担直接侵权责任。但如果知道用户利用其服务侵害他人知识产权，未采取必要措施的，与该用户承担连带责任，情节严重可能构成犯罪。其中，“知道”的主观状态包括“明知”和“应知”，即云计算服务提供者自行知道或经通知知道用户利用其服务侵害他人知识产权的事实。

此外，承担责任的云计算服务提供者不仅因其主观上对行为“知道”，在行为上则表现为有能力采取合理措施制止侵害行为而故意不作为，因为从技术上云计算服务提供者能够有效监测和阻止用户的不法行为，拒绝为涉嫌侵权或犯罪用户提供访问或其他服务。而提供软件的云计算服务者为用户在线提供计算机软件，如果这些软件没有合法来源，违法所得数额较大或情节严重则可能构成犯罪。

可见，云计算环境下侵犯知识产权刑事案件与一般计算机网络犯罪并无本质差别。在确定案件管辖时，仍然适用犯罪地管辖原则，即犯罪行为发生地和犯罪结果发生地。根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部联合发布的《关于办理侵犯知识产权刑事案件适用法律若干问题的意见》第1条和《最高人民法院关于适用的解释》第2条的规定，犯罪行为发生地的网站服务器所在地，网络接入地，网站建立者、管理者所在地，侵权作品上传者所在地，被侵害的计算机信息系统及其管理者所在地，被告人、被害人使用的计算机信息系统所在地，被害人财产遭受损失地以及受到实际侵害的犯罪结果发生地均为犯罪地，该地法院有管辖权。

由于云计算犯罪必须借助于计算机设备通过网络实施登录云计算服务系统的行为，计算机设备作为犯罪工具被视为是犯罪人实施犯罪行为的延伸。因此计算机设备的所在地包括网站服务器所在地、网络接入地、网站建立者及管理者所在地等，均可以被视为犯罪地。此外，将网站服务器所在地等计算机设备所在地作为犯罪地更能方便犯罪证据的收集和取证，因为犯罪相关信息如用户上网信息、使用云计算服务的操作指令等都会存留在云计算服务提供者的计算机终端设备中。由于云计算信息弹性调配与异地资源共享，犯罪行为可能同时分布于多个地域，使得多个犯罪地法院都有管辖权。对于跨区域实施的犯罪行为，犯罪地公安机关可以一并侦查、并案处理。由最初受理的法院审判，在必要的时候，可以移送主要犯罪地法院审判。

(作者为西南政法大学知识产权学院讲师)
浙江省人民政府


浙江省商品条码管理办法

省政府令第134号


　　《浙江省商品条码管理办法》已经省人民政府第５９次常务会议审议通过，现予发布，自２００２年１月１日起施行。


省　长
二○○一年十月八日

　　第一章　总　　则
　　第一条　为加强和规范商品条码管理，保证商品条码质量，促进商品条码推广应用和贸易发展，根据《中华人民共和国标准化法》等有关规定，结合本省实际，制定本办法。
　　第二条　本办法所称商品条码是指按照国际通用规则推广应用的、由一组规则排列的条、空及其对应字符组成的表示一定信息的商品标识，用以表示商品生产者、商品名称、销售商等商品信息，其中包括标准版商品条码和缩短版商品条码。
　　标准版商品条码由厂商识别代码、商品项目代码和校验码组成。缩短版商品条码由商品项目识别代码和校验码组成。
　　第三条　各级人民政府应当鼓励和支持企业、其他组织和公民为销售商品、提供服务、物流管理、防伪措施等需要使用二维条码技术。
　　第四条　在本省行政区域内，商品条码的使用者、印制者，以及从事商品条码管理和其他相关活动的单位和个人，应当遵守本办法。
　　第五条　省质量技术监督行政部门主管全省的商品条码工作。
　　市、县质量技术监督行政部门，负责本行政区域内的商品条码监督检查工作。
　　第六条　中国物品编码中心设在本省的分支机构（以下简称物品编码分支机构）负责办理本行政区域内商品条码的具体工作，提供商品条码的技术服务。

　　第二章　注册、变更、续展和注销
　　第七条　依法取得营业执照的单位和个人使用商品条码必须申请注册厂商识别代码，经核准注册成为中国商品条码系统成员（以下简称系统成员）后，方可在其生产、销售的商品上使用商品条码。
　　申请人申请注册厂商识别代码，应当到物品编码分支机构办理有关申请注册手续，填写厂商识别代码注册申请书，并提供营业执照及其复印件。
　　第八条　申请人获准注册厂商识别代码的，由中国物品编码中心发给《中国商品条码系统成员证书》（以下简称《系统成员证书》），取得中国商品条码系统成员资格。
　　第九条　系统成员变更名称、地址，应当自有关主管部门批准之日起３０日内，持有关文件和《系统成员证书》到物品编码分支机构办理变更手续。
　　第十条　厂商识别代码的有效期为二年。
　　系统成员应当在厂商识别代码期满前三个月内，持《系统成员证书》、营业执照及其复印件到物品编码分支机构办理续展手续。逾期未办理续展手续的，由物品编码分支机构报请中国物品编码中心核准，注销其厂商识别代码和系统成员资格。
　　第十一条　系统成员停止使用商品条码的，应当自停止使用之日起三个月内，持《系统成员证书》到物品编码分支机构办理注销手续。
　　依法被撤销、解散、宣告破产或者其他原因终止的系统成员，应当同时停止使用商品条码，并依照前款规定办理注销手续。
　　第十二条　已被注销厂商识别代码的生产者、销售者，需要使用商品条码的，应当重新申请注册厂商识别代码。
　　任何单位或个人不得擅自使用已经注销的厂商识别代码。

　　第三章　编码、设计和印刷
　　第十三条　系统成员应当按照有关国家标准的规定，编制和使用商品条码。
　　系统成员编制的商品条码，应当自编制之日起３０日内到物品编码分支机构办理备案手续。
　　第十四条　商品条码的印刷面积超过商品包装或者标签可印刷面积四分之一的，可以通过物品编码分支机构，向中国物品编码中心申请使用缩短版商品条码。
　　第十五条　系统成员应当按照有关国家标准对商品条码的尺寸、颜色及印刷位置的要求设计商品条码。
　　系统成员应委托有商品条码印制资质的印刷企业印制商品条码。
　　第十六条　商品条码的印刷及所需原版胶片的制作，应当执行有关商品条码印制的国家标准。
　　第十七条　从事印制商品条码（包括制作商品条码原版胶片，下同）的企业，必须按照国家有关规定取得商品条码印刷资格认定后，方可承揽商品条码印制业务。
　　第十八条　商品条码印刷资格认定，由物品编码分支机构按照国家有关规定受理。
　　具备下列条件的印刷企业，可向中国物品编码中心申请商品条码印刷资格认定：
　　（一）保证商品条码印制质量的技术设备；
　　（二）对商品条码印制质量进行检测的技术手段和技术人员，或者已经委托具有相应检测能力的单位代为检测；
　　（三）健全的质量体系；
　　（四）法律、法规规定的其他条件。
　　第十九条　承揽印制商品条码业务，应当查验并复印委托人的《系统成员证书》，并登记证书号码、存档备查。委托人不能提供证书的，不得承印。
　　前款规定的存档备查期限为二年。
　　第二十条　承揽印制商品条码，必须保证质量，不得向委托人、订制者提供质量不合格的商品条码；不得向非委托人、非订制者提供商品条码。

　　第四章　应用和管理
　　第二十一条　系统成员不得擅自将其获准使用的商品条码转让、许可他人使用。
　　第二十二条　任何单位和个人不得伪造、冒用商品条码。
　　任何单位和个人不得将其他形式的条码冒充商品条码印在其产品的包装或标签上。
　　第二十三条　使用其他国家和地区商品条码的厂商，应当到物品编码分支机构备案。
　　第二十四条　经销企业采用与商品条码有关的自动化扫描销售系统，在技术上应能满足商品条码有关国家标准的要求。
　　经销企业对经销商品使用的商品条码应进行查验，对发现已注销或假冒条码的商品应拒绝销售。
　　经销企业使用店内码应当选用有关国家标准规定的店内码。
　　第二十五条　商品条码的质量监督检验机构，由省质量技术监督行政部门依法设置。必要时也可以委托物品编码分支机构进行质量监督检验。
　　第二十六条　任何单位和个人在印制或使用商品条码时应当接受有关管理部门依法对商品条码的检查和管理。

　　第五章　法律责任
　　第二十七条　违反本办法第九条、第十二条第二款、第十三条第二款、第十五条、第二十六条规定的，由县级以上质量技术监督行政部门责令限期改正；其中违反第十二条第二款、第十五条规定的，可并处３０００元以下罚款。
　　第二十八条　违反本办法第十七条、第十九条、第二十一条规定的，由县级以上质量技术监督行政部门责令改正，可处以５０００元以下罚款。
　　第二十九条　违反本办法第十六条、第二十条规定的，由县级以上质量技术监督行政部门责令限期改正，可处以１００００元以下罚款。
　　第三十条　违反本办法第二十二条规定的，由县级以上质量技术监督行政部门责令限期改正，可处３００００元以下罚款。
　　第三十一条　质量技术监督行政执法人员和物品编码分支机构工作人员必须忠于职守，依法执法，秉公办事；对玩忽职守、滥用职权、徇私舞弊的，由其所在单位或者上级主管部门或行政监察机关给予行政处分。
　　第三十二条　违反本办法规定，构成犯罪的，依法追究刑事责任。

　　第六章　附　　则
　　第三十三条　本办法中所称的二维条码是指包括由中心到中心距离固定的多边形单元组成的、用于表示数据或其他与符号有关的功能信息图形（矩阵式），和由通过层排高度截短后的一维条码来实现信息的多层符号（层排式）等形式的信息标识，用以表示商品的批号、保质期等商品的描述性信息，并可与一维条码组合成复合码综合反映商品信息的条码技术。
　　第三十四条　本办法自２００２年１月１日起施行。