共同危险行为疑难问题研究（二）

尹振国


第三章 共同危险行为责任的构成条件


第一节 共同危险行为责任的构成要件概论

　　侵权责任的构成要件，“即行为人承担侵权责任的条件，换言之，即判断行为人是否应负侵权责任的标准。因为侵权损害事实发生以后，并不能仅仅根据结果对行为人进行归责，而必须根据一定的标准来对责任是否成立加以判断。” [42] 侵权行为责任的构成要件，是以侵权行为的存在为前提的，只有发生了侵权行为，才有必要运用一定的标准进行评价，以判断其是否符合责任构成要件，从而承担相应的责任。
侵权行为的责任构成要件与归责原则密切相联。归责原则解决的是加害人或其他赔偿义务人承担责任的根据问题，只有具备了此种承担责任的依据以后，才能对某人是否承担责任的问题进行具体的考察。考察的标准就是构成要件。侵权责任的构成要件的内容由归责原则决定，它是归责原则的具体体现，其目的在于实现归责原则的功能和价值。不同的归责原则决定了责任构成要件的不同内容，所以，侵权法上不存在适用于所有案件的统一的责任构成要件。例如，过错责任原则和过错推定原则的责任构成要件包括违法行为，损害事实，因果关系和主观过错四个条件，而无过错责任原则和公平责任原则的责任构成要件只包括违法行为，损害事实和因果关系。
　　在关于共同危险行为法律制度的论述中，经常使用共同危险行为的构成要件这一概念，它和共同危险行为责任构成要件有何区别？本文认为，两个概念的含义基本一致，只是称谓不同罢了。
　　在大陆法系国家，历来将侵权行为归于债法编，置于债的发生根据之中，在学说上，研究侵权行为时，研究的是侵权行为构成，而不是研究侵权责任的构成。
　　在英美法系国家，侵权行为法是民法中独立的部门法，侵权行为的构成就是侵权责任的构成，因而习惯上称侵权民事责任的构成及其要件，而不习惯于称侵权行为构成要件。[43]

第二节 共同危险行为责任的构成要件观点述评

　　对共同危险行为责任的构成要件的论述，大多数学者将共同危险行为责任要件表述为共同危险行为的构成要件，代表性的观点有：
一、 孔祥俊的四要件说

　　孔祥俊认为共同危险行为的构成有四个要件：⑴参与共同危险行为的人为二人以上；⑵二人以上的人均实施了危险行为，造成了危险的情势；⑶共同危险行为中一人或部分人的行为给他人造成损害，但谁为实际加害者无法查清；⑷共同危险行为人对于损害的发生没有共同过错，但实际致害人本身须有过错。[44]
二、杨立新的四要件说

　　杨立新认为共同危险行为的构成有四个要件：⑴行为是由数人实施的；⑵行为的性质具有危险性；⑶具有危险性的共同行为是致人损害的原因；⑷损害结果不是共同危险行为人全体所致但不能判明谁是加害人。[45]
三、张瑞明的四要件说

　　张瑞明认为共同危险行为的构成包括四个要件：⑴共同危险行为的主体资格，包括自然人、法人，具备责任能力的人与不具备责任能力的人；⑵共同危险行为人具有对造成危险的主观过错（包括故意和过失），他们在实施危险行为时，主观上可以有联系，也可以无联系，而对于实际损害而言，只有实际致害人存在过错（只能是过失）；⑶在客观方面，共同危险行为中的危险在客观上具有关联性，具体含义是，造成实际损害时，各个危险性或行为所造成的危险都已实际存在，并且各个独立的危险行为都有造成实际损害的可能性。就损害结果而言，它必然为共同危险行为中某人的致害行为所引起，但实际致害人无法查清；⑷共同危险行为侵犯的客体是法律所保护的某种利益。[46]
四、王利明的五要件说

　　王利明认为共同危险行为的构成有五个要件：⑴数人实施加害行为；⑵数人的行为具有时空上的一致性；⑶数人的危险行为均有可能造成损害结果；⑷损害结果已经发生，但不知何人造成损害；⑸行为人没有法定的抗辩事由。[47]
五、张新宝的五要件说

　　张新宝认为共同危险行为的构成有五个要件：⑴数人实施加害行为；⑵数人的行为均具有危险性质；⑶加害人的不可确定性；⑷共同过失，数人都有过失，即疏于注意义务的过失，不仅要求每个行为人都有过失，而且要求每个行为人的过失内容相一致，以构成共“共同过失”；⑸结果的统一性与责任的连带性。[48]
六、史尚宽的三要件说

　　史尚宽认为，共同危险行为的成立要件包括：⑴关于故意过失、责任能力及违法之阻却，与一般共同侵权行为相同，即共同行为人须有共同过失，共同行为人“须有责任能力，共同行为人之行为须各为违法”；⑵数人须参与有侵权行为之危险之行为，也就是说行为之发展须可到如直接引起损害之行为；⑶共同危险行为中孰为加害者，须为不明。《中华民国民法典》第185条1款后段规定的目的，在于避免受害人因无法证明加害行为系何人所为以致无法获得赔偿。不要求证明加害人个人行为与损害发生之间的因果关系，将多数人的行为作为一个整体去考察，与结果的发生之间具有因果关系即可。[49]
七、日本的学说

　　在日本，数人相互殴打之中有人被刀子刺伤，却不知道是谁是加害人的，就成立加害人不明的共同侵权行为（即共同危险行为），要对全体行为人认定共同责任。加害人不明的共同侵权行为成立要件包括：⑴是共同行为者，要求存在集团行为，集团行为是加害行为的前提，且集团行为存在客观的共同关系；⑵损害由共同行为者中的某人引起，即加害人不明的场合，也有的学说认为还包括损害不明的情况；⑶共同侵权行为者在因果关系以外具备一般侵权行为的成立要件，即存在故意或过失、违法性、责任能力等要件。对于《日本民法典》第719条的共同侵权行为，通说认为加害人的行为要有客观共同性，尽管第719条后段规定的宗旨是充分保护受害者，但仍要符合共同行为的要件。
　　一方面，上述各学说在行为人的复数性，加害人的不确定性，行为的危险性及结果的统一性方面达成了共识，而在是否要求行为人的行为具有关联共同性、非致害行为人是否具有过错，行为人的过错形式、行为人主观上是否要有共同过错等方面有很大分歧。这些分歧在下文中详加分析，在此不赘。
另一方面，学者们在构成要件方面大多没有按照传统侵权行为四要件进行阐述，造成构成要件的凌乱。本文认为，应当将共同危险行为责任构成要件类型化，即按照传统侵权行为构成四要件说（侵害行为、损害事实、因果关系、主观过错）对共同危险行为的构成进行系统的表述，理由是：类型化的方式是“法律资料之体系化及法律体系之应用最为常见而且有效的方法”，可以证明“不会陷于僵化或空洞”，能够“降低劳动强度，触类旁通”，“避免过度一般化，以偏概全”。 [50]

第三节 共同危险行为责任的构成要件

一、 共同危险行为的行为要件

　　对于行为要件，本文认为：成立共同危险行为行为要件要求全体行为人的行为中必须具有危险性和违法性，而且行为不以关联共同性为必要。
1.行为主体为复数
　　共同危险行为与共同侵权行为一样，其行为主体为复数，只有数人实施某种行为时，才能称之为“共同”行为。一人实施的行为造成损害，可能构成单独侵权行为。共同危险行为主体包括自然人，法人、其他组织。关于自然人是否需要具有责任能力问题，有人认为共同行为人均须有民事责任能力，认为“如果行为人中有一人或数人为无民事责任能力人，则应将无民事责任能力人排除在准共同侵权损害赔偿责任人以外。”只有在具有民事责任能力人之中，确立准共同侵权行为责任。[51] 实际上，该观点混淆了民事行为主体与民事责任主体的区别，实际上限制民事责任能力人、无民事责任能力人也可成为民事行为主体，其侵权行为责任由其监护人承担。
广西壮族自治区人大常委会


广西壮族自治区人大常委会公告（十届第96号）


（2007年7月27日广西壮族自治区第十届人民代表大会常务委员会第二十七次会议通过）

　　《广西壮族自治区财政监督条例》已由广西壮族自治区第十届人民代表大会常务委员会第二十七次会议于2007年7月27日通过，现予公布，自2007年10月1日起施行。
广西壮族自治区人民代表大会常务委员会
2007年7月27日



广西壮族自治区财政监督条例

　　第一条　为规范财政监督，维护财经秩序，提高财政资金使用效益，确保财政资金安全，根据《中华人民共和国预算法》、《中华人民共和国会计法》及《财政违法行为处罚处分条例》等法律、行政法规规定，结合本自治区实际，制定本条例。
　　第二条　本条例适用于自治区行政区域内的财政监督工作。
　　自治区驻外的机构和企业事业单位的财政监督适用本条例。
　　第三条　本条例所称财政监督，是指各级人民政府财政部门依照法律法规对国家机关、企业事业单位及其他组织或个人涉及财政收支、财务和会计事项进行的审查、稽核纠正、处理等活动。
　　第四条　财政部门主管本行政区域内的财政监督工作，其所属的财政监督检查机构负责具体组织实施。
　　政府各部门和有关单位应当配合财政部门依法履行监督职责。
　　第五条　财政监督应当与审计监督和其他形式的监督相结合，加强监督和加强管理相结合，遵循合法、客观、公正、公开的原则。
　　第六条　财政部门应当向本级人民政府和上一级财政部门报告财政监督工作情况。
　　第七条　财政部门对下列事项实施监督：
　　（一）部门和单位预算、决算草案编制以及预算执行情况；
　　（二）部门和单位预算收入上缴情况；
　　（三）预算收入征收部门征收预算收入情况；
　　（四）部门和单位财政性资金的申请、拨付和使用以及政府采购执行情况；
　　（五）国库办理的本级地方预算收入的收纳、划分、留解、退付和预算支出的拨付情况；
　　（六）政府非税收入的征缴管理使用情况；
　　（七）政府债务管理以及债务资金使用情况；
　　（八）部门、单位依法合理有效使用国有资产及其收益、防止国有资产流失情况；
　　（九）财务会计制度执行情况；
　　（十）法律、法规、规章规定的其他财政监督事项。
　　第八条　财政、财务事项监督依照财政管理体制和财务隶属关系实施，会计事项监督按照行政区划在本级行政区域内实施。
　　上级财政部门可以对下级财政部门管辖的监督事项实施财政监督，可以将其管辖的监督事项委托下级财政部门实施财政监督。
　　下级财政部门可以将其管辖的监督事项提请上级财政部门实施财政监督，上级财政部门可以指定监督管辖。
　　对财政监督的管辖有争议的，由共同的上一级财政部门决定。
　　第九条　财政部门依法实施监督检查具有下列职权：
　　（一）查阅、复制和调取监督对象与财政、财务收支有关的文件和资料；
　　（二）核查监督对象的现金、有价证券、实物等资产情况；
　　（三）核实生产经营、业务活动和会计核算情况；
　　（四）向与检查事项有关的单位和人员进行调查；
　　（五）查询与监督对象有经济往来单位的有关情况；
　　（六）查询监督对象在金融机构的存款情况；
　　（七）对可能灭失或者以后难以取得的有关证据先行登记保存。
　　行使前款第（五）、（六）、（七）项职权，须经县级以上财政部门主要负责人批准。
　　第十条　财政监督采取专项检查、综合检查和个别审查等方式，加强源头监管、过程跟踪和绩效评价。
　　第十一条　财政部门实施财政监督应当组成检查组。检查组实行组长负责制。
　　第十二条　检查人员与监督对象或者监督事项有利害关系的，应当回避。
　　检查人员的回避由财政部门负责人决定。
　　第十三条　财政部门实施检查，一般应于三个工作日前向监督对象送达《财政检查通知书》。财政部门认为事前下达《财政检查通知书》对检查可能有不利影响的，可持《财政检查通知书》直接实施检查。
　　第十四条　实施财政检查，检查人员不得少于二人，并应当向监督对象出示行政执法证件。
　　第十五条　检查人员应当遵守国家有关保密规定，不得泄露检查中知悉的国家秘密和商业秘密，不得将检查中取得的材料用于与检查工作无关的事项。
　　第十六条　检查人员履行检查职责时，应当恪守职业道德，客观公正。
　　第十七条　检查人员依法履行检查职责，有关监督对象应当予以配合，如实提供相关资料，不得拒绝、阻挠。
　　第十八条　检查组应当在检查结束后二十日内向派出或者委托的财政部门提交检查报告。检查报告提交前应当征求监督对象的意见。监督对象收到检查报告后应当在五个工作日内提出书面意见或者说明，在规定期限内没有提出书面意见或者说明的，视为无异议。
　　财政部门收到检查组提交的检查报告后，应当依照法定权限作出书面检查结论或者处理决定并送达监督对象。
　　第十九条　监督对象应当自处理决定文书送达之日起履行处理决定事项，并在履行期限届满后十五个工作日内将履行结果书面报告财政部门。
　　第二十条　财政部门可以通报或者公告监督对象的财政违法行为及处理、处罚、处分决定。
　　第二十一条　财政部门在监督过程中发现的影响财政税收政策或者政府预算执行方面的重大问题，应当及时向本级人民政府和上级财政部门报告，并向有关部门通报。
　　第二十二条　审计、监察等监督检查机关出具的调查、检查结论，能够满足财政部门履行检查职责需要的，财政部门应当利用；财政部门出具的调查、检查结论，能够满足审计、监察等监督检查机关履行职责需要的，该监督检查机关应当利用。
　　第二十三条　任何单位和个人有权举报财政违法行为。财政部门应当为举报者保密，举报的事项，经查证属实的，对举报者应当给予奖励。
　　第二十四条　财政部门对监督对象正在进行的财政违法行为，应当责令停止；对拒不执行的，可以暂停财政拨款或者停止拨付与财政违法行为直接有关的款项，已经拨付的，责令其暂停使用。
　　第二十五条　违反本条例第十七条规定，拒绝、阻挠财政监督检查或者不如实提供相关资料的，由财政部门责令其限期改正；拒不改正的，可以对单位处以三千元以上五万元以下罚款，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员，可以处二千元以上二万元以下罚款；属于国家公务员的，财政部门还应当建议有关部门依法给予行政处分。
　　第二十六条　财政部门违法实施财政监督的，由本级人民政府或者上一级财政部门责令改正，予以通报批评，并对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予行政处分。
　　第二十七条　财政监督人员滥用职权、玩忽职守、徇私舞弊的，依法给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
　　第二十八条　违反本条例规定，法律、行政法规已有处理、处罚规定的，从其规定。
　　第二十九条　本条例自2007年10月1日起施行。